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常见问题

中小企业“法”“治”体检

       企业“法”“治”体检,是指企业依托法律专业机构实施的“法律风险排查”,定期或不定期地对企业的整体或者某一领域进行审查,找出当前存在的法律问题或潜在的法律风险点,并且出具排除或预防法律风险的建议方案等行为。

       一、 公司设立法律风险

        1、企业名称是否适宜?
        已经登记注册的企业名称,在使用中对公众造成欺骗或者误解的,或者损害特任合法权益的,应当认定为不适宜的企业名称予以纠正。如企业名称与他人在先驰名商标冲突,可能欺骗公众或者对公众造成误解的,相关权利人可以向企业名称登记主管机关申请撤销该企业名称登记,并可依法追究企业的侵权责任。
        为避免企业名称与他人注册商标专用权冲突,应当事先进行商标查询。同时为有效保护自己的企业字号不被他人以商标形式注册,建议企业名称登记后及时将该企业字号在相应类别上申请商标注册,予以商标保护。
        2、公司法定代表人资格是否符合国家规定的任职资格条件?
        隐瞒真实情况,采用欺骗手段取得法定代表人资格的,存在被责令改正、罚款和吊销营业执照的法律风险。
       3、公司设立时程序是否有不规范的情形?
       如提交虚假材料或采取其他欺诈手段隐瞒重要事实,取得公司登记。
       4、是否存在登记事项变更未办理变更登记的情形?
      由公司登记机关责令限期登记;逾期不登记的,处以罚款。
      5、跟注册信息相关的其他设立后的风险(谭谈律师特别提醒)
      譬如:经营地址与注册地址不一致,列入异常名单
      1)经工商行政管理机关查出,可能被课以1万元以上10万元以下的罚款。(处罚依据《公司登记管理条例》第七十三条:公司登记事项发生变更时,未依照本条例规定办理有关变更登记的,由公司登记机关责令限期登记;逾期不登记的,处以1万元以上10万元以下的罚款。
      2)接受警告、限期办理登记、责令停业整顿、扣缴营业执照甚至吊销营业执照等行政处罚(处罚依据《企业法人登记管理条例实施细则》第63条第(二)项:擅自改变主要登记事项,不按规定办理变更登记的,予以警告,没收非法所得,处以非法所得额3倍以下的罚款,但最高不超过3万元,没有非法所得的,处以1万元以下的罚款,并限期办理变更登记;逾期不办理的,责令停业整顿或者扣缴营业执照;情节严重的,吊销营业执照。
      3)如果企业涉及诉讼事项,对企业法人提起的诉讼,由公司住所地法院管辖,而法院的文书也将送达住所地址,如果因为企业经营地址变更而未收到法院文书失去出庭辩护机会,经由法庭缺席判决可能要承担败诉风险。(法律依据《民事诉讼法》第22条)
      4)在债务履行上,如果履行地点不明确的债务,给付货币的,在接受方的所在地履行,其他标的在履行义务一方的所在地履行,上述所在地即为公司住所,即注册登记地,如果注册登记地和经营地不一致,可能导致债务履行困难。(法律依据《民法通则》第88条、《合同法》第62条)

      二、出资、增资、减资法律风险

      1、 是否存在股东的出资形式不符合规定的情形?
      2、 是否存在注册资本未按期缴清或资产尚未办理过户手续的情形?
      3、 是否存在用于出资的资产存在抵押、质押等产权负担情形?
      4、 是否存在股东未交付货币、实物或未转移财产权等虚假出资情形?
      5、 是否存在股东在公司成立后抽逃出资的情形?
      6、 公司新增注册资本时,是否存在违反公司章程或法律规定的情形?
      7、 公司减少注册资本时,是否存在未履行通知、公告等法定程序的情形?
      8、 是否存在公司增加或者减少注册资本时未办理变更登记的情形?谭谈特别提醒
      股东抽逃出资,应当向公司返还出资本息,协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任;股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任,协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任。
      未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的
      公司股东未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资,公司或者其他股东请求其向公司全面履行出资义务或者返还出资,不受诉讼时效的限制。
       9、其他情况谭谈特别提醒
       譬如:注册资本实缴出资时未办理备案并缴纳印花税。可能会有不会被认定为履行出资义务的风险。
       譬如: 注册资本认缴出资的法律风险
       有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任,股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任,而不是在实缴资本范围内承担责任。
       认缴的出资过分高于股东实际投资能力?谭谈特别提醒
       注册资本认缴并不等于不缴,最终还是要缴。破产清算时认缴注册资本到期;营业执照被吊销之日起认缴注册资本到期;如果股东没有按约定缴足出资,已按时缴足出资的股东或者公司可以追究该股东的责任,如果发生债务纠纷或依法解散清算,没有缴足出资的股东应先缴足出资。
       注册资本认缴制虽然提高了企业主注册公司的积极性,但如果股东在认缴出资时不能充分考虑自身的实际经济能力,若公司未来经营状况不佳,股东可能会因此对公司不能清偿的债务承担清偿责任。所以股东应当准确评估自己当期的资金能力或未来可预期的资金能力,确定公司注册资本金额。

       三、股权结构配置法律风险

        股权结构是一个公司的基础,股权结构设置不好,就难以有良好的公司治理。不良的股权结构配置也容易导致公司、股东之间发生重大法律纠纷。
        1、 持股比例过于平均
        容易形成股东僵局,无法形成有效的股东会决议;容易激化股东矛盾;容易造成公司控制权和利益索取权的失衡。
        2、 持股比例过于集中
        企业行为很容易与大股东个人行为混同,一些情况下,股东将承担更多的企业行为产生的不利后果;大股东因特殊情况暂时无法处理公司事务时,将产生小股东争夺控制权的不利局面,给企业造成巨大的损害;大股东容易忽视小股东的利益,小股东的利益容易受到侵害。

四、股东主体与权益法律风险

        1、 股东资格是否存在违反国家禁止性规定的情形?
        2、 是否存在公司的登记股东与实际股东不一致的情形?
        3、 是否存在控股股东损害公司与其他中小股东表决权、分配权、知情权等权益的情形?
        4、 是否存在股东的财产与公司的财产混同的情形?

五、合同管理法律风险

1、 对外交易中,是否存在未对合同相对方的资质、信用等情况进行审查的情形?
2、 譬如:交易对方是否频繁涉诉或者被纳入失信被执行人名单。谭谈特别提醒
3、 合同是否存在违约行为或者合同条款不完备或存在无效条款情形?
4、 是否存在未按公司规定的审批手续或权限签订合同以及公司公章、合同专用章保管不善、使用混乱等情形?
5、 是否存在怠于行使解除权、异议权、撤销权、抗辩权等合同相关权利的情形?

六、业务经营法律风险

1、是否存在公司改变经营范围未办理变更登记的情形?
2、是否存在未取得规定的经营资质或经营资质未按时进行年检、过期等情形?
3、是否存在公司产品、服务或营销违规或侵害消费者权益的情形?
4、是否存在公司将部分业务分包、转包、委托给不具备相应资质的其他公司的情形?
5、公司业务运营中是否存在商业贿赂、不正当竞争、垄断等行为?

七、诉讼、仲裁、行政、刑事法律风险

1、 公司是否存在超过诉讼时效的债权?以及未在法定期间内申请行政复议或者提起诉讼,丧失救济途径的情形?
2、 公司案件是否存在交易证据未留存难以举证,致使处于不利地位的情形?
3、 是否存在怠于申请强制执行,致使公司权益受损的情形?
4、 是否存在违反工商、税务、劳动保护等规定受到行政处罚的情形?
5、 是否存在对生效的行政机关的处罚决定,以及生效的法院裁判文书不及时履行或拒不履行,导致高额滞纳金、罚款或加倍支付迟延履行债务的情形?
6、 是否存在存在因环境保护、知识产权、产品质量、违法经营、侵犯人身权等原因而产生的重大侵权责任的情形?
7、 是否存在涉嫌非法吸收公众存款、虚开发票等单位犯罪的情形?

八、财税法律风险

1、 是否存在会计与财务管理不符合国家财会准则,财务管理混乱的情形?
2、 是否存在存在粉饰业绩或财务数据造假情形?
3、 是否存在违规开具、取得或使用发票的情形?
4、 是否存在存在使用股东、董事、高管或员工个人账户存储、转账公司资金的情形?是否存在违规取得税收优惠或政府补贴的情形?
5、 是否存在公司存在欠缴税款或逃税等行为?
6、 是否存在关联交易不符合税法规定的独立交易原则情形?
7、 是否存在未按规定代扣代缴个人所得税等情形?

九、知识产权法律风险

1、 公司使用的商标、专有技术、著作权是否存在怠于办理商标、专利注册或著作权登记手续的情形?
2、 是否存在未经许可使用他人注册商标、专利、著作权的情形?
3、 是否存在注册商标、专利事项变更或到期未办理相关手续或缴费的情形?
4、 是否存在转让、受让、许可他人使用商标、专利、作品等未办理相关手续的情形?公司的知识产权是否存在其他相关方的权利限制的情形?
5、 是否存在侵犯他人商业秘密的情形?

十、劳动人事管理法律风险

1、 是否存在公司未与员工签订书面劳动合同的情形?
2、 是否存在签订的劳动合同缺乏法定必备条款或条款违规等情形?
3、 是否存在签订的劳动合同试用期超过法定期限的情形?
4、 是否存在公司未能为员工及时、足额缴纳社会保险费的情形?
5、 是否存在涉及劳动者切身利益的规章制度未经过职代会讨论、公示等程序?
6、 公司在劳务派遣、劳务外包业务活动中是否存在违规情形?
7、 公司在薪酬福利、培训、职工权益保护、竞业限制、商业秘密保护、解除劳动合同等方面是否存在违规情形?

十一、其他法律风险

根据不同行业,会有相应的政策、法律风险需要具体问题具体分析。譬如:商业模式的法律风险,是否涉及传销、非法集资、非法吸收公众存款、诈骗等。


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